甲公司与乙公司合同纠纷一案，甲公司向区法院起诉乙公司要求乙公司支付货款人民币100万元及违约金20万元。区法院经审理，判决乙公司支付甲公司货款人民币100万元；判决生效后，甲公司认为一审判决遗漏了其支付违约金的诉讼请求且判决认定事实的主要证据是伪造的，遂向市中院申请再审。关于本案，下列哪一说法是正确的:A.甲公司只能向市中院申请再审，不能向原审法院申请再审 B.甲公司可以一审判决遗漏诉讼请求为由申请再审 C.市中院裁定再审后，可以由本院再审，也可以交原审法院再审 D.市中院再审时必须组成合议庭，合议庭允许

定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分无效。本题中约定的定金数额超过20%，超过的部分无效，因此定金数额实际是2万元，而不是3万元。定金与违约金二者只能选其一，不能同时适用。本题中定金数额应当为2万元，如果适用定金罚则，乙公司应向甲公司支付4万元；如果适用违约金，乙公司应向甲公司支付5万元，因此甲公司有权选择违约金，要求乙公司支付5万元的违约金，甲公司已经向乙公司支付了3万元的定金，乙公司拒绝履行债务，甲公司当然有权要求乙公司返还3万元的定金，因此甲公司有权要求乙公司最多支付8万元，所以C选项正确。

抵销必须具备下列要件才能生效：(1)必须是双方当事人互负债务，互享债权。第三人的债权，即使取得该第三人的同意，也不能以之为抵销，但是债权让与时，债务人对原债权人享有债权的，得向债权受让入主张抵销。A选项中甲公司与乙公司互负债务，乙公司将对甲公司的债权让与丙公司，甲公司享有以对乙公司的债权抵销对丙公司的债务的权利，所以A选项正确。(2)双方互负的债务，必须是标的物的种类、品质相同。B选项中甲公司和乙公司互负的债务的标的物的种类相同，但是品质不同，因此不能抵销，所以B选项不正确。(3)必须是自动债权已届清偿期。虽然《合同法》规定双方债权均应届履行期，但因债务人有权抛弃期限利益，在无相反的规定或约定时，债务人可以在清偿期前清偿，所以，受偿债权即使未届清偿期，也允许抵销。但是，在破产程序中，破产债权人对其享有的债权，无论是否已届清偿期，均可抵销，所以C选项不正确。(4)必须是依债的性质可以抵销。抵销是单独法律行为，自抵销的通知到达对方时生效。但是抵销不能附期限或者条件，因为抵销的功能，一是节省给付的交换，降低交易成本；二是确保债权的效力，即在双方当事人互负债务时，如当事人一方只行使自己的债权而不履行自己的债务，那么对方当事人就会受损害，抵销则能克服这一弊端。如果允许抵销附条件或者期限，使抵销的效力不确定，就与抵销的本旨相悖，并且有害于他人的利益。D选项中甲公司的抵销主张附期限，不应发生抵销的效力，所以D选项不正确。

违约金过分高于损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少，并未规定将违约金数额减少至实际损失数额，所以A选项不正确。违约金低于造成的损失的，当事人有权要求法院或者仲裁机构予以增加。合同法上的赔偿损失应遵循完全赔偿原则，即违约方对于违约行为造成的损失应当全部赔偿，而违约金是赔偿损失的预定，因此约定的违约金低于实际损失的，当事人有权要求违约方赔偿全部损失，所以B选项正确。当事人迟延履行债务的，对方有权要求违约方既承担继续履行的责任，又支付违约金，所以C选项正确。但是除了迟延履行债务的情形外，其他违约情形不能既要求违约方支付违约金，又要求其继续履行，所以D选项不正确。

根据《合同法》第一百一十六条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金，但是不可以并用。根据《合同法》第一百二十一条的规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

B、D
考点：“确赔合一”、司法醅偿申请的程序条件、国家醅偿协商、举证责任分配
讲解：2010年修正前的《国家赔偿法》规定，请求赔偿应首先确认原职权行为违 法，即以获得违法确认结论为请求赔偿的前置程序。修正后的《国家赔偿法》取消了确i 前置程序。因此，A项表述错误。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国国家赔偿法〉若干问题的解释（一）》第 8条规定：“赔偿请求人认为人民法院有修正的国家赔偿法第三十八条规定情形的，应当认在 民事、行政诉讼程序或者执行程序终结后提出赔偿请求，但人民法院已依法撤销对妨害诉讼、 采取的强制措施的情形除外。”根据该条规定，选项B正确。
根据修正后的《国家赔偿法》第23条第1款规定，司法赔偿义务机关可以与赔偿请求人进行协商的是：赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额，不包括赔偿范围，故C项表述错误。
《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第13条规定: “赔偿义务机关对其职权行为的合法性负有举证责任。赔偿请求人可以提供证明职权行为违 法的证据，但不因此免除赔偿义务机关对其职权行为合法性的举证责任。”故D项表述正确。

定金和违约金不能同时也不能合并使用。约定的违约金为20万元*10%=2万元，如果采用定金，由于乙公司违约应双倍返还定金，所以应返还1万元。由于损失是2万元，定金不足以偿付，甲方必定会选择违约金条款。所以要求先退还定金（因不采用定金条款，故不能要求双倍退还，但必须返还），再支付2万元违约金，共2.5万元。

2016教材P141页，(一）继续履行《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。继续履行是一种违约后的补救方式，是否要求违约方继续履行是非违约方的一项权利。继续履行可以与违约金、定金、赔偿损失并用，但不能与解除合同的方式并用。答案选A。

选项 A 正确。《民事诉讼法解释》第四百三十一条规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。选项 B 错误。《民事诉讼法解释》第四百三十三条第一款规定，债务人在收到支付令后，未在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。选项 C 正确。《民事诉讼法》第二百一十六条第二、三款规定，债务人应当自收到支付50令之日起十五日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人可以向人民法院申请执行。选项 D 错误。甲公司请求法院签发支付令要求的是乙公司支付货款，所以乙公司不能依支付令向法院申请执行丙公司的担保财产。

【考点】当事人申请再审的途径。详解：《民事诉讼法》第199条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。所以，正确答案为C项。

。中级人民法院是否进行再审，取决于B 区法院是否违反法定管辖。虽双方间存在有效协议， 但乙公司并未在一审首次开庭前提出，因而，B区法院 通过乙公司的行为，取得了案件管辖权，其管辖并不违 反法律规定，所以乙公司的申请再审并无理由，应予裁 定驳回。注意，根据现行《民事诉讼法》，驳回再审申 请,应当用裁定方式。

根据《民诉解释》第216条第1款前半段规定，在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。一方起诉，一方应诉答辩，不提出异议的，视为法院拥有管辖权。本案中二审法院应该驳回上诉，维持原判，故ABCD均错误。

B、D
考点：“确赔合一”、司法醅偿申请的程序条件、国家醅偿协商、举证责任分配
讲解：2010年修正前的《国家赔偿法》规定，请求赔偿应首先确认原职权行为违法，即以获得违法确认结论为请求赔偿的前置程序。修正后的《国家赔偿法》取消了确认前置程序。因此，A项表述错误。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国国家赔偿法〉若干问题的解释（一）》第8 条规定：“赔偿请求人认为人民法院有修正的国家赔偿法第三十八条规定情形的，应当在民事、行政诉讼程序或者执行程序终结后提出赔偿请求，但人民法院已依法撤销对妨害诉讼采 取的强制措施的情形除外。”根据该条规定，选项B正确。
根据修正后的《国家赔偿法》第23条第1款规定，司法赔偿义务机关可以与赔偿请求人进行协商的是：赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额，不包括赔偿范围，故C项表述错误。
《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第13条规定：“赔偿义务机关对其职权行为的合法性负有举证责任。赔偿请求人可以提供证明职权行为违法的证据，但不因此免除赔偿义务机关对其职权行为合法性的举证责任。”故D项表述正 确。

《合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。但是，这两种违约责任不能合并使用。本题中，乙公司应支付违约金4万元，并应将甲公司交付的1万元定金予以返还。因此，乙公司应依法向甲公司支付5万元。

甲公司已经履行完毕的合同，只要债务人没有履行完毕，甲公司只能申报债权。